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工作中，我们接到很多客户的咨询，企业负责人以公司名义对外欠了巨额债务，但该负责人又没有履行股东出资义务，利用公司法有限责任的规定，玩金蝉脱壳的套路。

根据我们处理此类案件的经验，结合当前的司法实践认定，徐宝同律师团队就如何追究未（抽逃）出资股东的赔偿责任，保护外部债权人的利益做一些分享。

一、法律依据

《公司法规定(三)》第13条第2款的规定，公司债权人可以请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。

《公司法规定(三)》第14条第2款规定，公司债权人可以请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。

上述两款是我国对瑕疵出资股东对债权人的补充赔偿责任的法律规范。该责任在性质上属于补充责任，在表现形态上具有特殊性。

二、能否直接要求未（抽逃）出资股东承担赔偿责任

根据司法实践，债权人请求瑕疵出资股东承担责任时，需要先证明公司已经无法（无力）清偿债务。公司债务不能清偿的认定，则应当以公司经强制执行后实现的财产是否足以清偿债务为标准，只有当债权人对公司的诉讼或者仲裁胜诉，且经过强制执行公司所有可执行财产后仍不足以清偿其债务的，债权人才可以请求股东在瑕疵出资本息范围内对其债权未受清偿的部分承担赔偿责任。这在公司法理论上称为先诉抗辩权。

三、未（抽逃）出资股东先诉抗辩权的除外情形

1、公司住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难。

这里包括公司负责人下落不明，移居境外，且无财产可供执行。实践中应注意的是，公司的住所变更和债权人向公司请求履行债务发生重大困难之间有因果关系，并且二者缺一不可。

2、公司已进入破产程序。

公司进入破产程序，这本身表明公司已经资不抵债，失去清偿债务的能力。债权人此时只能要求未（抽逃）出资的股东清偿债务。在这种情况下，该股东不得行使先诉抗辩权。

另一个需要注意的问题，不论债权人是否曾向法院起诉或者向仲裁机构申请仲裁，也不论债权人是否已取得执行名义的判决或者仲裁，更不论债权人是否已向公司请求履行债务，只要法院受理公司的破产案件，债权人均可以直接请求一该股东承担补充赔偿责任，该股东不得以任何理由主张先诉抗辩权。

四、能否直接将未（抽逃）出资股东与公司列为共同被告

虽然未出资股东对债权人只承担补充赔偿责任，享有先诉抗辩权，但是债权人提起公司债务清偿诉讼时，可以直接把未（抽逃）出资股东与公司一起作为共同被告。这样做不但有利于保护债权人利益，也有利于节约诉讼成本，追求诉讼经济，还有利于避免矛盾裁决的发生。  

公司债权人以该股东与公司为共同被告提起诉讼的法理依据：

1、债权人直接以股东为被告不违反确定当事人的规则。根据我国《民事诉讼法》第119条的规定，原告是与本案有直接利害关系的人。而对于被告资格的确定，我国采取了与原告不同的认定标准，被告只需明确即可。

2、股东与公司的行为之间存在一定的联系，其中一人在诉讼中的作为或者不作为会对其他被告产生作用，具有“牵连性”。

1、在司法实践中，根据《侵权责任法》第37条第40条提起的补充赔偿责任诉讼都可以把第三人与补充赔偿责任承担人作为共同被告。这种普通的共同诉讼，不会改变股东赔偿的补充性地位。

声明：本文仅为笔者实务经验的总结，不作为具体的法律建议。如您想获取更有针对性的建议，可以联系徐宝同律师。

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